Van onze partner The Legal Company

Moet u de dienstjaren bij de vorige werkgever meetellen voor de transitievergoeding?

Bij onvrijwillig vertrek van een werknemer bent u tegenwoordig vanaf dag 1 transitievergoeding verschuldigd van 1/3^e maandsalaris per gewerkt dienstjaar. Maar hoeveel dienstjaren tellen mee als u de werknemer door contractwisseling (artikel 38 CAO) hebt overgenomen van een ander schoonmaakbedrijf?

Hierover is vaak discussie tussen schoonmaakondernemer en werknemer (of diens advocaat) bij ontslag. Als de transitievergoeding niet correct wordt berekend kan dit grote financiële gevolgen hebben. Iets dat u niet kunt gebruiken in deze economisch lastige tijden. In deze blog leggen wij uit hoe het zit, zodat u niet voor onverwachte hoge kosten komt te staan.

Wanneer moet u een transitievergoeding betalen?

U moet een transitievergoeding betalen als u als werkgever het initiatief neemt om het dienstverband te beëindigen. Dat is bijvoorbeeld zo bij ontslag vanwege bedrijfseconomische omstandigheden (werkvermindering), na langdurige ziekte of bij disfunctioneren. Als u de arbeidsovereenkomst beëindigt via een vaststellingsovereenkomst dan is de formule van de transitievergoeding vaak het uitgangspunt voor de berekening van de overeengekomen ontslagvergoeding. Ook als u trouwens een tijdelijk contract niet verlengt, zal u de transitievergoeding bij de eindafrekening moeten uitbetalen. Sinds 1 januari 2020 geldt tevens een nieuwe formule voor de berekening van de transitievergoeding, namelijk 1/3^e maandsalaris per gewerkt dienstjaar.

Over hoeveel dienstjaren moet u afrekenen?

Voor de berekening van de dienstjaren kijkt u naar de begindatum van het dienstverband. Dat is in principe de datum-in-dienst op de loonstrook of de datum zoals die blijkt uit de loonadministratie.

Maar let op, als u de schoonmaakmedewerker na contractwisseling hebt overgenomen (op grond van artikel 38 CAO), wordt u soms aangemerkt als “opvolgend werkgever”. In dat geval tellen niet alleen de dienstjaren bij uw bedrijf mee voor de transitievergoeding, maar ook de dienstjaren bij de vorige werkgever. Dat is een onaangenaam bijkomend effect van de contractswisseling.

Veel werkgevers en werknemers zijn daar niet van op de hoogte en gaan bij de berekening van de transitievergoeding gewoon uit van de datum-in-dienst van de contractswisseling. Echter, indien de werknemer hulp zoekt bij een jurist of bij de vakbond kan hij of zij een hogere transitievergoeding eisen. Dat kan aardig in de papieren lopen, zeker indien de werknemer pas net bij uw bedrijf werkt, maar daarvoor jarenlang werkte bij het vorige schoonmaakbedrijf.

Tellen de dienstjaren bij de vorige werkgever mee?

Wanneer wordt u nou aangemerkt als opvolgend werkgever en tellen dus de dienstjaren van het vorige schoonmaakbedrijf mee? Dat is steeds afhankelijk van de omstandigheden, maar in het algemeen geldt het volgende:

• Overgang van onderneming?

U bent opvolgend werkgever als er sprake is van overgang van onderneming. Als richtlijn kunt u aanhouden dat er sprake is van overgang van onderneming als u 50% van het personeel op het object + de objectleiding heeft overgenomen van het vorige schoonmaakbedrijf. In dat geval moet u de dienstjaren bij het vorige schoonmaakbedrijf meetellen voor de transitievergoeding.

Heeft u een kleiner deel van de werknemers op het object overgenomen? Dan ligt het aan de datum van contractwisseling, of u opvolgend werkgever bent of niet.

• Contractwisseling (na 1 juli 2015)

Is uw werknemer na 1 juli 2015 bij u in dienst gekomen? Als u de werknemer in een vergelijkbare functie plaatst dan bent u vrijwel altijd opvolgend werkgever. U moet dan de dienstjaren bij de vorige werkgever meetellen voor de berekening van de transitievergoeding.

• Contractwisseling (vóór 1 juli 2015)

Is uw werknemer vóór 1 juli 2015 bij u in dienst gekomen? Toen gold nog de oude wet met een extra voorwaarde voor opvolgend werkgeverschap. U was toen alleen opvolgend werkgever als er bepaalde banden bestonden tussen uw bedrijf en het vorige schoonmaakbedrijf, waardoor u inzicht had kunnen hebben in het functioneren van de medewerker. Dit is afhankelijk van de omstandigheden. U zou in ieder geval als opvolgend werkgever kunnen worden aangemerkt als uw bedrijf en het vorige bedrijf gelieerd waren of als u overleg heeft gehad over de achtergrond van deze werknemer. Is dat niet het geval, dan hoeft u de dienstjaren bij de vorige werkgever niet mee te tellen voor de transitievergoeding.

Praktijkvoorbeeld

Om te laten zien hoe groot de belangen zijn, volgt hier een voorbeeld uit onze eigen praktijk. Schoonmaakbedrijf A heeft na contractwisseling een werknemer op een bepaald object overgenomen vanaf 1 januari 2014. Daarvoor was de concurrent, schoonmaakbedrijf B, verantwoordelijk voor het object. Deze werknemer werkt al bij B op het object sinds 1 januari 2000. Het meest recente bruto maandloon van deze werknemer (inclusief vakantiegeld, toeslagen en eindejaarsuitkering) bedraagt
€ 2.200,-.

Na twee jaar ziekte en zonder uitzicht op herstel, willen werkgever en werknemer het dienstverband beëindigen per 1 januari 2021. Daarbij wordt uitgegaan van de datum in dienst 1 januari 2014 (7 jaar). De transitievergoeding bedraagt € 5.133,33 (1/3^e maandsalaris per dienstjaar).

De werknemer laat de transitievergoeding controleren door een jurist van de vakbond. De jurist is van mening dat werkgever A opvolgend werkgever is van werkgever B. Hij zet een streep door de berekening en claimt alle dienstjaren bij werkgever A en B sinds 1 januari 1989!
De transitievergoeding bedraagt dan € 15.400,-!

De schoonmaakondernemer twijfelde of hij dit bedrag moest betalen en schakelde ons in. Omdat wij konden aantonen dat er geen sprake was van opvolgend werkgeverschap, hoefde uiteindelijk slechts een bedrag van € 5.133,33 te worden betaald aan transitievergoeding in plaats van € 15.400,-.

Slapende dienstverbanden en decompensatie van het UWV

Bovendien is het goed om te weten dat u bij een ontslag na twee jaar ziekte de transitievergoeding gecompenseerd krijgt van het UWV. Natuurlijk compenseert het UWV alleen het bedrag waar de werknemer wettelijk recht op heeft. U moet echter eerst de transitievergoeding volledig uitbetalen, voordat u compensatie aan kunt vragen. Als u te veel dienstjaren heeft meegeteld dan zult u nooit volledige compensatie krijgen van het UWV. Dit kan duizenden euro’s schelen. Wees u hier dus ook van bewust en schakel voor de zekerheid een expert in voor de berekening van de transitievergoeding.

Advies

In deze onzekere tijd bestaat de kans dat u werknemers zult moeten ontslaan vanwege werkvermindering of een slechte financiële situatie. Het voorbeeld laat zien dat u flink de boot in kunt gaan als de transitievergoeding niet juist wordt berekend. Zeker in slechte tijden wilt u dat voorkomen.

Bij twijfel loont het daarom zeker om een jurist in te schakelen. Zo komt u niet voor verrassingen te staan. De bedrijfsjuridisch adviseurs van The Legal Company, Clean Totaal vakpartner, kunnen u hierbij uiteraard helpen. Wij zijn gespecialiseerd in het contracten- en arbeidsrecht voor de schoonmaakbranche. Neem contact met ons op via ons contactformulier of bel 020-3450152.